未注册商标的保护与《民法典》物权编的“占有”

一、未注册商标享有的不是权利，而是事实上的“管领力”即和平、公开、稳定的占有或使用的要求

一般情况下（驰名商标例外），法律对未注册商标的保护属于对未上升为权利的法益的保护，是因持续使用的事实从而获得相关公众予以信赖的商业成果，是行为人的无体财产。

但这种法益只能原始取得，而难以继受取得。原因在于，权利因公示周知而产生合理信赖，权利的对象脱离权利人的支配不影响权利的存续，故此，权利可以通过转让实现其价值。未上升为权利的法益则不同，其强调的是一种经持续使用产生稳定联系的事实状态，只能原始取得而不能继受取得。因为这种未上升为权利的法益（例如，经权益人使用而产生的具有一定影响的包装装潢）一旦脱离原始取得人的支配，与特定对象紧密关联（稳定对应关系）的事实状态即被打破，之前经特定主体使用而产生的法益的存续也就失去了基础，归于消灭。

法律只对未上升为权利的法益给予消极的保护，即仅禁止他人故意损害或背俗损害他人合法权益，故此，其体现的仅仅是一项债权请求权而非物权支配权。未上升为权利的法益中涉及人格的部分不能让与，财产部分让与不能对抗第三人。因而商标专用权可以转让，经公示后具有对世效力，但未注册商标转让仅在特定交易主体之间产生效力，合同相对性决定了其不具有公示的可能，不具有对抗第三方的对世效力。

未注册商标的保护的上述特点，与《民法典》物权编的“占有”具有相通之处。占有系民法典物权编上的一项基础性制度，其于整个民法占据着关键地位，占有并不是一种权利，而系一种事实状态，是民事主体对于物有事实上的管领力的事实（状态），但该事实与单纯的事实不同，比如雷电风雨、日出日落等，管领力的事实是一种对社会秩序的法律管理，在法律上具有一定的社会管理效力，是法律对某项占有通常赋予利益或不利益的法律效果。

占有制度旨在维持社会和平，是一种和平秩序，系法律秩序的基础。未注册商标的保护，它也不是一项权利，而是一种可以赋予法律评价的事实行为，目的同样是保持稳定的社会（经济）秩序不被破坏。

未注册商标经使用产生的可保护法益，恰恰和物权法“占有”具有一致性，均要求对某物或商业标志的“和平、公开、稳定”占有（使用）超过一定期限，他人因此认为该占有人（使用人）对占有之物（未注册商标）享有所有权或使用权，产生合理信赖，从而产生具有法律保护价值的法益。